Банкротный due diligence как эффективный механизм снижения рисков

В первую очередь он необходим для собственников компаний, которые постоянно несут риски банкротства организации и привлечения их к субсидиарной ответственности. Due diligence позволяет выявить признаки объективного банкротства и может стать одним из средств доказывания в случае начала процедуры банкротства и признания собственника (руководителя) контролирующим должника лицом.

Банкротный due diligence необходим для непосредственного руководства компаний в ситуациях, когда требуется заключить сделку с новым контрагентом. Это важно в связи с тем, что процедура банкротства, несмотря на все усилия законодателя, в силу своей специфики никогда не удовлетворяет требования всех заявленных кредиторов. Сегодня кредиторы в банкротстве получают не более 5% от суммы долга. Кроме того, введение процедуры банкротства в отношении контрагента может влечь оспаривание заключенной с ним сделки по специальным основаниям, наличие которых может выявить только due diligence.

Рассмотрим самые распространенные ситуации:

• Предбанкротное состояние компании. Даже при наличии признаков объективного банкротства нужно помнить о необходимости предотвращения иных рисков, вытекающих уже из самой процедуры банкротства. К их числу можно отнести оспаривание сделок, возможность привлечения к субсидиарной ответственности в качестве контролирующего должника лица и т.д. Процедура due diligence позволяет предупредить эти ситуации, что в первую очередь важно для руководства компании.

• Заключение сделок с контрагентами. Банкротный due diligence позволяет определить, насколько контрагент благонадежный с точки зрения исполнения обязательств. Анализ показывает, не находится ли контрагент в предбанкротном состоянии и не существует ли в отношении него риска оспаривания сделок в дальнейшем. Важно осуществлять due diligence даже в отношении тех контрагентов, в которых есть полная уверенность, поскольку зачастую руководители компаний стремятся скрыть факт плачевного финансового состояния организации, надеясь исправить ситуацию.

• Корпоративный конфликт. Нередко в «горячей» стадии такого конфликта спорящие владельцы готовы пойти на все, в том числе и на причинение вреда собственной компании. На практике именно корпоративный конфликт нередко предвосхищает будущее банкротство. В таких ситуациях блокируется возможность ознакомиться с документами, принять важные решения, которые могут быть направлены на расчеты с контрагентами, исполнение налоговых обязательств в срок и пр. Благодаря due diligence можно выявить риски наступления банкротства, а также определить, в результате чьих действий оно наступило, а значит - определить лицо, которое должно быть привлечено к субсидиарной ответственности.

• Реорганизация компании. Реорганизация, как правило, похожа на заключение сделки и часто предполагает передачу всех активов и пассивов одной компании другой (например, в случае присоединения или слияния). В процессе реорганизации сторонам следует учитывать, достаточно ли имущества у вновь образованной компании для того, чтобы покрыть все обязательства и не приведет ли реорганизация к возникновению признаков объективного банкротства. С этой задачей вполне может справиться банкротный due diligence и грамотная проработка условий реорганизации и передаточного акта.

• Ликвидация компании. Это традиционный способ прекращения юридического лица, когда организация может за счет своего имущества исполнить все обязательства перед кредиторами. В связи с этим руководству компании перед принятием решения о ликвидации важно тщательно проанализировать все риски - иначе в случае выявления недостаточности имущества стандартная процедура ликвидации может перерасти в банкротную со всеми вытекающими последствиями.

Самыми важными элементами анализа являются финансовое состояние компании и ее контрагенты. Если финансовое состояние указывает на признаки объективного банкротства, то в дальнейшем следует оценивать риски, связанные с самой процедурой банкротства. Безусловно, одним из серьезнейших рисков является субсидиарная ответственность контролирующих лиц, от которой невозможно избавиться даже после процедуры личного банкротства. В рамках due diligence важно установить перечень контролирующих лиц компании и их действия, которые могут послужить основанием для привлечения к ответственности.

Банкротный due diligence — это сложный и многоэтапный процесс, который требует сильной экспертизы в различных областях права. Выполнить такой анализ на высоком уровне возможно только при участии опытных и квалифицированных специалистов. Юристы ЦПО групп готовы предоставить бизнесу профессиональную поддержку в этом вопросе. Доверьте работу по выявлению рисков профессионалам.